1. מה עתיד מיסוי נאמנויות נדל"ן בישראל ובחו"ל? זאת ללא כל קשר להמלצות ועדת מיסוי נאמנויות שאת בראשותה, אך מתוך אמונה מקצועית שתתחשבו בכך!
2. מצאנו להביא מודל תאורטי למיסוי נאמנויות המבוסס על ניתוח הדין האזרחי.
3. נאמנות ביסודה הינה עסקה של מכר. המכר הוא של "זכות ההנאה" בנכס מיוצר לנהנה. זכות זו הוכרה בחוק הנאמנות ואף לפניו (זכות שביושר), אף כי בשל מורכבות הנושא נרתעים מלומדים מלנתח את הנאמנות כעסקה קנינית והולכים שבי אחרי הקונספציה המפתה, אך הבלתי מדוייקת, כאילו נאמנות הינה מערכת יחסי אמון. שני אלו, מכר ויחסי אמון הם נאמנות במובן שונה אחד מרעהו.
4. הנהנה יכול להיות שיוולד רק עוד דור או שנים, יכול שיהיה קבוצה ויכול שיהווה מטרה. הנאמן הוא האחראי לביצוע והשלמת המכר מהיוצר (נאמן) נהנה של "זכות ההנאה". לשם ביצוע תפקידו זה הוא הופך ובעלים בנכס.
5. היוצר יכול להיות הנאמן ולעיתים לתקופה מוגבלת בהיקף מוגבל גם הנהנה, ועדיין תתקיים הנאמנות.
6. חוק הנאמנות משנת תשל"ט-1979 לא הסדיר כלל את מוסד הנאמנות כ"מכר" של "זכות הנאה" בנכס, אלא את דרכי יצירת הנאמנות וחובות הנאמן בסוגי הנאמנויות השונים. החוק עצמו חל על כל מערכת יחסי אמון. מערכות כאלו קיימות לא רק בנאמנות שהיא מכר.
7. השאלה לצורך נייר עמדה זה הינה כיצד תמוסה נאמנות? האם היצירה הינה כהלוואה בה החזר הקרן פטור ממס, או שמא החזר תרומה (contribution) של מייסד (יוצר - Settlor) של הנאמנות מהווה אנונה אצל הנהנה מקבל התשלומים, ללא אבחנה בין קרן לריבית?
8. בעיה מבחינת מס הכנסה הינה כי בשיטה זו של פטור קרן וחיוב על פירות כל הנהנים ידחו הרווחים ויקדימו החזר קרן שנתן היוצר כהלוואה, וכך לא ישלמו מס.
9. ניתן לדחות בדרך זו מס באופן בלתי מוגדר, ועל כך כבר היו תכנוני מס . עדיף למסותם באופן אחיד ללא אבחנה בין קרן לריבית בסך מס נמוך של עד 15%. התשלום יהיה תשלום מס זהה על קרן ורווחים. ממילא כל תכנוני המס לא יהיו כדאיים וישלמו 15%.
10. ההגיון הינו, איפא, לחייב את הנאמנות לחלק חלק, קרן וחלק ריבית. נושא זה כבר זכה לדיונים רבים במיסוי השוק האפור בסוף שנות ה-80, תחילת שנות ה-90, ונצבר בו ניסיון שומתי רב. נציין כי קיימת גם פסיקה ענפה וחוות דעת רבות בשאלה אם ניתן לפצל בין קרן ורווחים.
11. הפיצוי של נמ"ה על ירידה מ 35% 50% או 25% ל- 15% איננה משמעותית מחמת שלל סיבות:
א. ממילא כספי נאמנות בפיקדון 15% כך שאין הפסד מס לעומת חיוב במס של הרווחים.
ב. ממילא צבירה בחו"ל איננה חייבת כלל ועיקר במס לפי שיטות משפט נאורות.
ג. הקרן! ד"כ פטורה ולפיכך מס הכנסה לא היה גובה על חלק זה מס גם אם היה מוחזר כאנונה.
12. שיטות זרות מהוונות את זרם ההכנסות עם הקרן וכופלות זאת בשיעור מס ממוצע. זו כנראה גם הדרך היחידה לשנות אנונה (סעיף 9א, 9ב) בדרך של ממוצע מיסוי. באנונה בחר המחוקק במס ממוצע של 32.5% על מנת ליתן פטור לקרן (35% פטור מקיצבה מזכה שווה 32.5% מס שולי), אך דרך זו היא דוגמא בלבד ולגישתנו ניתן לחייב במס ממוצע ולא ליתן פטור ניכוי או זיכוי.
13. שיעור המס שאנו ממליצים הינו 10%. הנחתנו כי זמן נאמנות ממוצע יהיה 10 שנים. הנחתנו כי הצטברות ריבית ממוצעת הינה 5% x 10 = 50%. בס"ה ב-10 שנים הצבירה
תהיה 150%. לפי זמן זה מיסוי של 10% פרושו מיסוי 30% מהרווח (10%). לפיכך גם אם
0.66 - 1
תהיינה סטיות הרי שממוצע מס של 25% על הרווח הריאלי הינו ממוצע הוגן וראוי.
14. מניעת תכנוני מס: בכל דרך שבה תחלקו בין מיסוי קרן למיסוי רווח יהיו תכנוני מס. דוגמאות לתכנוני מס כאלו קיימים לאלפים בחו"ל. דוגמא לתכנוני מס כאלו ניתן למצוא בתכנוני מס בפרוקים (סעיף 94ב), יחסי בעלי שליטה וכיו"ב.
